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《〈中華人民共和國民事訴訟法〉修正案(草案)》(律師建議稿))

http://www.pyafpa.live  2011-11-30 16:06:20  來源:中國律師網


《〈中華人民共和國民事訴訟法〉修正案(草案)》(律師建議稿))

   2011年10月24日,《〈中華人民共和國民事訴訟法〉修正案(草案)》首次提請十一屆全國人大常委會第二十三次會議審議,《民事訴訟法》的全面修改已經正式提上人大議事日程。為契合民事訴訟法再修改的進程,推進民事訴訟法立法進步,促進民事司法公正,在立法機關、司法機關和法學界均已全面介入立法討論并提出各自系統立法建議的當下,發出律師(并代表當事人和社會公眾)的見解和聲音顯得十分必要和迫切。為此,中華全國律師協會于11月27日在京舉辦民事訴訟法修改研討會(由憲法與人權委員會和民事專業委員會具體承辦),以使此次《民事訴訟法》大修全面吸收不同利益群體的意見,充分反映律師的建議和民意。

  為積極響應和落實全國人大常委會法工委關于征求《〈民事訴訟法〉修正案(草案)》意見的要求,豐富會議內容,加強廣大律師對《民事訴訟法》修改過程的參與和交流,全國律協專門發文組織各地律協開展各種形式的研討和征求意見活動,同時面向全國對會議主題感興趣的執業律師征集與《民事訴訟法》修改有關的立法建議和論文。全國各地律協和廣大律師積極響應,分別提交了各種意見、建議和論文。本會組織憲法與人權委員會和民事專業委員會部分資深律師并結合各地律師有關立法建議起草了《〈民事訴訟法〉修正案(草案)》(律師建議稿草擬稿)),供會議交流和審議表決。會議在此基礎上結合研討意見形成《〈民事訴訟法〉修正案(草案)》(律師建議稿)),提交全國人大常委會法工委等有關方面供決策參考。

  因時間倉促,疏誤之處在所難免,尚祈指正和諒解。



  (1991年4月9日第七屆全國人民代表大會第四次會議通過 根據2007年10月28日第十屆全國人民代表大會常務委員會第三十次會議《關于修改〈中華人民共和國民事訴訟法〉的決定》修正;省略保留條文,插入2011年10月24日全國人大常委會法工委草案條文和本會立法建議)
  
  第一編 總 則

  第一章 任務、適用范圍和基本原則

  保留第一條至第十三條。

  第十四條 人民檢察院有權對民事審判活動實行法律監督。

  法工委草案建議修改為第十四條:人民檢察院有權以檢察建議、抗訴方式對民事訴訟實行法律監督。

  本會贊同法工委草案修改意見。

  保留第十五條。

  第十六條 人民調解委員會是在基層人民政府和基層人民法院指導下,調解民間糾紛的群眾性組織。

  法工委草案建議刪去第十六條。

  本會贊同法工委草案修改意見。

  保留第十七條
  
  第二章 管 轄

  第一節 級別管轄

  保留第十八條至第二十四條

  第二十五條 合同的雙方當事人可以在書面合同中協議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄,但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規定。

  法工委草案建議修改為第三十四條 合同或者其他財產權益糾紛的當事人可以書面協議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地等人民法院管轄,但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規定。

  本會贊同法工委草案修改意見。

  法工委草案增加一條,作為第二十六條:

  第二十六條 因公司設立、解散等糾紛提起的訴訟,由公司住所地人民法院管轄。

  本會贊同法工委草案修改意見。

  保留第二十六條至第三十七條

  第三十八條 人民法院受理案件后,當事人對管轄權有異議的,應當在提交答辯狀期間提出。人民法院對當事人提出的異議,應當審查。異議成立的,裁定將案件移送有管轄權的人民法院;異議不成立的,裁定駁回。

  法工委草案建議第三十八條修改為第一百二十六條并增加一款:人民法院受理案件后,當事人對管轄權有異議的,應當在提交答辯狀期間提出。人民法院對當事人提出的異議,應當審查。異議成立的,裁定將案件移送有管轄權的人民法院;異議不成立的,裁定駁回。

  當事人未提出管轄異議,并應訴答辯的,視為受訴人民法院有管轄權,但違反級別管轄和專屬管轄規定的除外。

  本會贊同法工委草案修改意見。


  第三十九條 上級人民法院有權審理下級人民法院管轄的第一審民事案件,也可以把本院管轄的第一審民事案件交下級人民法院審理。
  
  下級人民法院對它所管轄的第一審民事案件,認為需要由上級人民法院審理的,可以報請上級人民法院審理。

  法工委草案建議第三十九條改為第三十八條 上級人民法院有權審理下級人民法院管轄的第一審民事案件。

  下級人民法院對它所管轄的第一審民事案件,認為需要由上級人民法院審理的,可以報請上級人民法院審理。

  本會贊同法工委草案修改意見。

  第三章 審判組織

  第四十條 人民法院審理第一審民事案件,由審判員、陪審員共同組成合議庭或者由審判員組成合議庭。合議庭的成員人數,必須是單數。

  適用簡易程序審理的民事案件,由審判員一人獨任審理。

  陪審員在執行陪審職務時,與審判員有同等的權利義務。

  本會建議【陪審制的廢除或專業化】:刪除第一款中的陪審員和本條第三款。

  理由:陪審員缺乏專業知識,實踐中形同虛設,不僅陪而不審,而且導致合議制在某種程度上褪變為事實上的獨任制。不如取消陪審員制度。如果保留該制度,本會建議要求陪審員必須從具備法律大專以上學歷或律師資格、司法資格的專業人員中產生。

  本會建議增加一條[合議庭成員的隨機選定]:立案庭應當在答辯期限屆滿之日起五日內,通知當事人到立案庭并在立案法官的主持下共同隨機選定審理案件的合議庭成員。

  當事人共同隨機選定合議庭成員之前,有權了解相關審判庭備選法官的基本情況。法院應當公開法官的姓名、個人基本情況、學習工作簡歷。

  理由:當前,隨機選定法官制已成國際通例,借鑒此制度有助于在一定程度上防止因行政指定制而導致關系案、人情案的發生。公開法官的姓名、個人基本情況、學習工作簡歷則在一定程度上有助于有因回避制度的落實。

  保留第四十一條至第四十四條。
  
  第四章 回 避

  第四十五條 審判人員有下列情形之一的,必須回避,當事人有權用口頭或者書面方式申請他們回避:
  (一)是本案當事人或者當事人、訴訟代理人的近親屬;
  (二)與本案有利害關系;
  (三)與本案當事人有其他關系,可能影響對案件公正審理的。

  前款規定,適用于書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人。

  法工委草案建議第四十五條改為第四十四條 審判人員有下列情形之一的,應當自行回避,當事人有權用口頭或者書面方式申請他們回避:
  (一)是本案當事人或者當事人、訴訟代理人近親屬;
  (二)與本案有利害關系的;
  (三)與本案當事人、訴訟代理人有其他關系,可能影響對案件公正審理的;
  (四)審判人員違反規定會見當事人、訴訟代理人,接受當事人、訴訟代理人請客送禮,或者有貪污受賄,徇私舞弊,枉法裁判行為的。

  前款規定,適用于書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人。

  本會贊同法工委草案修改意見,并建議增加兩款,作為第二款【擴大回避理由】:

  (二)是當事人三代以內旁系血親或當事人配偶的近親屬的;
  (三)當事人提供證據或證據線索證明法官在審理過程中有明顯偏袒一方當事人言行的。

  理由:當事人三代以內旁系血親或當事人配偶的近親屬的,或者法官在審理過程中有明顯偏袒一方當事人言行的,通常可能會妨害司法公正,應當成為回避理由。

  第四十六條 當事人提出回避申請,應當說明理由,在案件開始審理時提出;回避事由在案件開始審理后知道的,也可以在法庭辯論終結前提出。

  被申請回避的人員在人民法院作出是否回避的決定前,應當暫停參與本案的工作,但案件需要采取緊急措施的除外。

  本會建議修改為【實行無因回避制度和降低回避舉證難度】:第四十六條 合議庭組成過程中,當事人可以對被選定的法官提出無因回避或者有因回避申請。

  當事人提出無因回避申請的,被申請的法官不得參加合議庭,當事人各方可以在立案庭的主持下繼續選定其他法官作為合議庭成員。每一審訴訟過程中一方當事人申請無因回避最多不能超過三次。

  當事人提出有因回避申請的,應當提出證據線索或合理懷疑的理由。本院院長決定被申請的法官不予回避的,被申請的法官可以參加合議庭;申請人對此不服的,可以向上一級法院申請復議。

  理由:所謂無因回避,是指法律賦予當事人不附加任何理由的回避申請權,對于這種回避申請法院在必要的限度范圍之內應當無條件同意。無因回避制度在很多國家實行,我國應借鑒這一機制,允許任何一方當事人在一個訴訟當中行使三次無因回避申請權。

  現行回避制度效果不十分理想,幾乎形同虛設,其主要弊端是回避事由范圍偏窄,當事人舉證難,本院復議制度形同虛設。立法上是否應當明確法定回避事由中的“利害關系”、“其他關系”的含義,增加當事人申請回避的可操性?是否應當擴大回避事由,如將司法人員明顯偏袒一方當事人的不當言論或者行為納入其中?立法是否應當降低當事人申請回避的舉證難度,當事人申請回避的只要求其提供表面證據證明回避事由的可能存在即可,而不能苛刻地要求當事人充分舉證。立法要求法院公開所有法官的姓名、性別、年齡、籍貫、學習工作簡歷、被投訴情況等基本信息,以便當事人判斷法官是否具有回避事由。

  保留第四十七條、第四十八條。


  第五章 訴訟參加人

  第一節 當事人

  保留第四十九條至第五十四條。

  本會建議增加一條【交叉訴訟制度】:在正在進行的共同訴訟中,共同被告人可以在本訴答辯期間內向其他共同被告人提出獨立于本訴的訴訟請求。

  在正在進行的訴訟中,被告人可以在本訴辯論終結前向無獨立請求權第三人提出獨立于本訴的訴訟請求。

  在正在進行的訴訟中,被告人可以在本訴辯論終結前向案外人提出獨立于本訴的訴訟請求。
交叉之訴或引入訴訟與本訴應當由同一審判組織以同一程序合并審理,合并審理有困難的,也可以按先本訴、后交叉之訴或引入訴訟的順序進行審理,一并作出判決。

  交叉之訴或引入訴訟的審理適用本法關于本訴審理的規定。

  理由:所謂交叉訴訟,是指在包含多個被告的共同訴訟中,由其中一個被告向其他被告提起的訴訟。在同一訴訟程序中對相互關聯的爭議案件進行合并審理,既可以最大限度地節約司法資源,又可能徹底地解決相關當事人之間存在的或潛在的全部民事爭議,避免將來發生更多的糾紛或訴訟,這在美國等發達國家民事訴訟制度中都有相應規定且行之有效。我國因為缺乏相應的制度,一個簡單的案件可能必須分兩個獨立的訴訟進行,甚至同一合同關系分不同的訴訟或仲裁,甚至可能導致不同的法院或不同的審判組織就同一事件作出相互矛盾的判決,這顯然不僅不利于全面解決基于同一事件或訴因引起的各利害相關方的權利義務爭議,也不利于提高訴訟效率和維護司法權威。

  法工委草案建議增加一條,作為第五十五條 對污染環境、侵害眾多消費者合法權益等損害社會公共利益的行為,有關機關、社會團體可以向人民法院提起訴訟。

  本會建議修改擬增加的第五十五條【公益訴訟的主體開放和預交訴訟費的豁免】:

  對污染環境、侵害眾多消費者合法權益等損害社會公共利益的行為,人民檢察院、人民團體、經民政部門登記的社會團體、經國務院批準成立的團體、基層群眾性組織有權向人民法院提起公益訴訟。
有管理職責的行政機關可以在其管理范圍內為公共利益或無人代表的民事利益提起公益訴訟。

  公民有權就損害公共利益的事件向人民檢察院和相關行政機關控告、投訴,如果上述機關在60天內沒有采取有效的保護公共利益的措施又不提起公益訴訟的,公民有權自行提起公益訴訟。

  法院認定為公益訴訟的案件,無須預先交納訴訟費。

  理由:本條宜對原草案中“有關機關”用語進一步明確,社會團體應改成為公益訴訟的主要主體。同時應當增加基層群眾組織即居民委員會、村民委員會、業主委員會等作為公益訴訟主體,他們往往代表基層群眾利益和社會公共利益。海南省高級人民法院的環境公益訴訟規范文件中已經作出規定,是可取的。應當增加公民個人作為公益訴訟主體。考察國外公益訴訟實踐,其本質就是公民參與,中國十余年的公益訴訟實踐更是公民推動的,公民享有公益訴訟資格,應當提到憲法權利的高度看待,應開放和鼓勵公民參與公益訴訟。再次,對于一部分人士擔心公民可能濫用誤用公益訴訟的問題,可以設置前置程序,即先向檢察院或相關行政機關控告,請求其采取措施或提起公益訴訟,以減少不必要的訴訟。

  保留第五十五條、第五十六條。
  
  第二節 訴訟代理人

  保留第五十七條。

  第五十八條 當事人、法定代理人可以委托一至二人作為訴訟代理人。

  律師、當事人的近親屬、有關的社會團體或者所在單位推薦的人、經人民法院許可的其他公民,都可以被委托為訴訟代理人。

  本會建議【訴訟代理人的人數和身份限制】:將第五十八條修改為:

  當事人、法定代理人可以委托一至三人作為訴訟代理人。

  律師、當事人的近親屬、有關的社會團體或者所在單位推薦的人、經人民法院許可的其他公民,都可以被委托為訴訟代理人,但公安、司法機關工作人員除外。

  理由:代理人人數限制為一至二人在某些情況下不利于當事人尤其是作為法人或其他組織的當事人安排代理人選,調整為一至三人更加方便當事人行使訴訟權利。公安、司法機關工作人員作為訴訟代理人容易與其本職工作發生沖突,有時可能妨害司法公正,不宜作為訴訟代理人。

  保留第五十九條至第六十二條。
  
  第六章 證 據

  第六十三條 證據有下列幾種:
  (一)書證;
  (二)物證;
  (三)視聽資料;
  (四)證人證言;
  (五)當事人的陳述;
  (六)鑒定結論;
  (七)勘驗筆錄。

  以上證據必須查證屬實,才能作為認定事實的根據。

  法工委草案建議修改為第六十三條 證據包括:
  (一)當事人的陳述;
  (二)書證;
  (三)物證;
  (四)視聽資料;
  (五)電子數據;
  (六)證人證言;
  (七)鑒定意見;
  (八)勘驗筆錄。

  證據必須經法定程序查證屬實,才能作為認定事實的根據。

  相應地將第一百二十四條、第一百七十一條中的“鑒定結論”修改為“鑒定意見”。

  本會贊同法工委草案修改意見。

  第六十四條 當事人對自己提出的主張,有責任提供證據。
  
  當事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的證據,或者人民法院認為審理案件需要的證據,人民法院應當調查收集。
  
  人民法院應當按照法定程序,全面地、客觀地審查核實證據。

  本會建議【舉證義務】:將第六十四條第一款修改為:當事人對自己提出的主張,有義務提供證據。

  理由:義務和責任是兩個相互關聯但內涵完全不同的概念,義務是責任的前提,責任是不履行義務的后果。此處立法愿意應為舉證義務,不能和責任混淆。

  本會建議【調查令制度】:增加一款,作為第三款[調查令制度]:代理訴訟的律師可以向人民法院申請簽發調查令,人民法院根據案件情況,作出是否準許的決定;訴訟代理律師持法院簽發的調查令調查案件情況時,有關單位和個人應當予以配合。

  理由:法院存在案多人少的突出矛盾,如此規定可以一定程度上減輕法院負擔,讓法官有更多的時間和精力去分析案件;律師持調查令調查案件事實,可以較好的解決訴訟代理律師取證難的老問題,充分發揮訴訟代理律師應有的作用,以維護當事人的合法權益,維護社會公平正義。

  法工委草案建議增加二條,作為第六十五條、第六十六條:

  第六十五條 當事人對自己提出的主張應當及時提供證據。未及時提供證據的,人民法院應當責令其說明理由。理由不成立的,人民法院根據不同情形予以訓誡、罰款、賠償拖延訴訟造成的損失、不予采納該證據。
  
  本會建議【舉證責任自負但公權力不得濫用】:刪除草案中“未及時提供證據的,人民法院應當責令其說明理由。理由不成立的,人民法院根據不同情形予以訓誡、罰款、賠償拖延訴訟造成的損失、不予采納該證據。”內容。

  理由:民事訴訟實行當事人注意,當事人不舉證或不及時舉證自然承擔敗訴后果,無須司法制裁,否則有悖民事訴訟原理和司法公正原則。

  第六十六條 人民法院收到當事人提交的證據材料,應當出具收據,寫明證據名稱、頁數、份數以及收到時間,并由經辦人員簽名或者蓋章。

  本會贊同法工委草案修改意見。

  保留第六十五條至第六十九條。

  第七十條 凡是知道案件情況的單位和個人,都有義務出庭作證。有關單位的負責人應當支持證人作證。證人確有困難不能出庭的,經人民法院許可,可以提交書面證言。

  不能正確表達意志的人,不能作證。

  法工委草案建議將第七十條修改為三條,作為第七十二條、第七十三條、第七十四條,修改為:
 
  第七十二條凡是知道案件情況的單位和個人,都有義務出庭作證。有關單位的負責人應當支持證人作證。
  
  不能正確表達意志的人,不能作證。
  
  第七十三條經人民法院依法通知,證人應當出庭作證。有下列情形之一的,經人民法院許可,可以通過書面證言、視聽傳輸技術或者視聽資料等方式作證:
  (一)因健康原因不能出庭的;
  (二)因路途遙遠,交通不便不能出庭的;
  (三)因自然災害等不可抗力不能出庭的;
  (四)其他有正當理由不能出庭的。
  
  第七十四條 證人因履行作證義務而支出的交通、住宿、就餐等必要費用以及誤工損失,由敗訴一方當事人負擔。當事人申請證人作證的,由該當事人先行墊付;當事人沒有申請,人民法院依法通知證人作證的,由人民法院先行墊付。

  本會贊同法工委草案修改意見。

  第七十一條 人民法院對當事人的陳述,應當結合本案的其他證據,審查確定能否作為認定事實的根據。

  當事人拒絕陳述的,不影響人民法院根據證據認定案件事實。

  第七十二條 人民法院對專門性問題認為需要鑒定的,應當交由法定鑒定部門鑒定;沒有法定鑒定部門的,由人民法院指定的鑒定部門鑒定。

  鑒定部門及其指定的鑒定人有權了解進行鑒定所需要的案件材料,必要時可以詢問當事人、證人。

  鑒定部門和鑒定人應當提出書面鑒定結論,在鑒定書上簽名或者蓋章。鑒定人鑒定的,應當由鑒定人所在單位加蓋印章,證明鑒定人身份。

  法工委草案建議將第七十二條改為三條,作為第七十六條、第七十七條、第七十八條,修改為:
 
  第七十六條當事人可以就查明事實的專門性問題向人民法院申請鑒定。當事人申請鑒定的,由雙方當事人協商確定具備資格的鑒定人;協商不成的,由人民法院指定。
  
  當事人未申請鑒定,人民法院對專門性問題認為需要鑒定的,應當委托具備資格的鑒定人進行鑒定。
  
  第七十七條鑒定人有權了解進行鑒定所需要的案件材料,必要時可以詢問當事人、證人。
  
  鑒定人應當提出書面鑒定意見,在鑒定書上簽名或者蓋章。
  
  第七十八條當事人對鑒定意見有異議或者人民法院認為鑒定人有必要出庭的,鑒定人應當出庭作證。經人民法院通知,鑒定人拒不出庭作證的,鑒定意見不得作為認定事實的根據。

  本會贊同法工委草案修改意見。

  保留第七十三條。
 
  第七十四條 在證據可能滅失或者以后難以取得的情況下,訴訟參加人可以向人民法院申請保全證據,人民法院也可以主動采取保全措施。

  法工委草案建議將第七十四條改為第八十條,修改為:在證據可能滅失或者以后難以取得的情況下,當事人可以在訴訟過程中向人民法院申請保全證據,人民法院也可以主動采取保全措施。
  
  因情況緊急,在證據可能滅失或者以后難以取得的情況下,利害關系人可以在起訴前向證據所在地、被申請人住所地或者有管轄權的人民法院申請保全證據。
  
  證據保全的其他程序,參照適用本法第九章保全的有關規定。

  本會贊同法工委草案修改意見。

  第七章 期間、送達

  第一節 期 間

  保留第七十五條、第七十六條。
  
  第二節 送 達

  保留第七十七條、第七十八條。

  第七十九條 受送達人或者他的同住成年家屬拒絕接收訴訟文書的,送達人應當邀請有關基層組織或者所在單位的代表到場,說明情況,在送達回證上記明拒收事由和日期,由送達人、見證人簽名或者蓋章,把訴訟文書留在受送達人的住所,即視為送達。

  法工委草案建議將第七十九條改為第八十五條,修改為:受送達人或者他的同住成年家屬拒絕接收訴訟文書的,送達人可以邀請有關基層組織或者所在單位的代表到場,說明情況,在送達回證上記明拒收事由和日期,由送達人、見證人簽名或者蓋章,把訴訟文書留在受送達人的住所;也可以把訴訟文書留在受送達人的住所,并采用拍照、錄像等方式記錄送達過程,即視為送達。”

  增加一條,作為第八十六條: 經當事人同意,人民法院可以采用傳真、電子郵件等能夠確認受送達人收悉的方式送達訴訟文書。

  采用前款方式送達的,以傳真、電子郵件等到達受送達人特定系統的日期為送達日期。

  本會贊同法工委草案修改意見。

  第八十條至第八十四條。
  
  第八章 調 解

  第八十五條至第九十一條。
  
  第九章 財產保全和先予執行

  法工委草案建議將第九章的章名、第九十六條、第九十九條、第二百五十六條中的“財產保全”修改為“保全”。

  本會贊同法工委草案修改意見。

  第九十二條 人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因,使判決不能執行或者難以執行的案件,可以根據對方當事人的申請,作出財產保全的裁定;當事人沒有提出申請的,人民法院在必要時也可以裁定采取財產保全措施。
  
  人民法院采取財產保全措施,可以責令申請人提供擔保;申請人不提供擔保的,駁回申請。
  
  人民法院接受申請后,對情況緊急的,必須在四十八小時內作出裁定;裁定采取財產保全措施的,應當立即開始執行。

  法工委草案建議將第九十二條改為第九十九條,修改為:人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因,使判決難以執行或者造成當事人損害的案件,根據對方當事人的申請,可以裁定對其財產進行保全、責令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為;當事人沒有提出申請的,人民法院在必要時也可以裁定采取保全措施。

  人民法院采取保全措施,可以責令申請人提供相應的擔保,申請人不提供擔保的,裁定駁回申請。

  人民法院接受申請后,對情況緊急的,必須在四十八小時內作出裁定;裁定采取保全措施的,應當立即開始執行。
 
  本會贊同法工委草案修改意見。


  第九十三條 利害關系人因情況緊急,不立即申請財產保全將會使其合法權益受到難以彌補的損害的,可以在起訴前向人民法院申請采取財產保全措施。申請人應當提供擔保,不提供擔保的,駁回申請。
  
  人民法院接受申請后,必須在四十八小時內作出裁定;裁定采取財產保全措施的,應當立即開始執行。
  
  申請人在人民法院采取保全措施后十五日內不起訴的,人民法院應當解除財產保全。
  
  法工委草案建議將第九十三條改為第一百條,修改為:利害關系人因情況緊急,不立即申請保全將會使其合法權益受到難以彌補的損害的,可以在提起訴訟或者申請仲裁前向被保全財產所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權的人民法院申請采取保全措施。申請人應當提供擔保,不提供擔保的,裁定駁回申請。
  
  人民法院接受申請后,必須在四十八小時內作出裁定;裁定采取保全措施的,應當立即開始執行。
  
  申請人在人民法院采取保全措施后三十日內不依法提起訴訟或者申請仲裁的,人民法院應當解除保全。

  本會贊同法工委草案修改意見。

  第九十四條 財產保全限于請求的范圍,或者與本案有關的財物。
  
  財產保全采取查封、扣押、凍結或者法律規定的其他方法。
  
  人民法院凍結財產后,應當立即通知被凍結財產的人。
  
  財產已被查封、凍結的,不得重復查封、凍結。
  
  法工委草案建議將第九十四條改為二條,作為第一百零一條、第一百零二條,修改為:
  
  第一百零一條保全限于請求的范圍,或者與本案有關的財物。
  
  第一百零二條財產保全采取查封、扣押、凍結或者法律規定的其他方法。人民法院凍結財產后,應當立即通知被凍結財產的人。
  
  財產已被查封、凍結的,不得重復查封、凍結。”
  
  本會贊同法工委草案修改意見。

  第九十五條 被申請人提供擔保的,人民法院應當解除財產保全。
  
  法工委草案建議將第九十五條改為第一百零三條,修改為:屬于財產糾紛的案件,被申請人提供擔保的,人民法院應當裁定解除保全。

  本會贊同法工委草案修改意見。

  保留第九十六條至第一百零二條。

  法工委草案建議增加二條,作為第一百一十一條、第一百一十二條:
  
  第一百一十一條 當事人之間惡意串通,企圖通過訴訟、調解等方式逃避債務、侵占他人財產的,人民法院應當駁回其請求,并根據情節輕重予以罰款、拘留;構成犯罪的,依法追究刑事責任。
  
  第一百一十二條 被執行人與他人惡意串通,通過訴訟、仲裁等方式逃避履行法律文書確定的義務的,人民法院應當根據情節輕重予以罰款、拘留;構成犯罪的,依法追究刑事責任。”

  本會贊同法工委草案修改意見。

  第一百零三條 有義務協助調查、執行的單位有下列行為之一的,人民法院除責令其履行協助義務外,并可以予以罰款:
  (一)有關單位拒絕或者妨礙人民法院調查取證的;
  (二)銀行、信用合作社和其他有儲蓄業務的單位接到人民法院協助執行通知書后,拒不協助查詢、凍結或者劃撥存款的;
  (三)有關單位接到人民法院協助執行通知書后,拒不協助扣留被執行人的收入、辦理有關財產權證照轉移手續、轉交有關票證、證照或者其他財產的;
  (四)其他拒絕協助執行的。

  人民法院對有前款規定的行為之一的單位,可以對其主要負責人或者直接責任人員予以罰款;還可以向監察機關或者有關機關提出予以紀律處分的司法建議。

  法工委草案建議將第一百零三條改為第一百一十三條,第一款第二項修改為:有關單位接到人民法院協助執行通知書后,拒不協助查詢、扣押、凍結、劃撥、變價財產的。

  本會贊同法工委草案修改意見。

  第一百零四條 對個人的罰款金額,為人民幣一萬元以下。對單位的罰款金額,為人民幣一萬元以上三十萬元以下。
  
  拘留的期限,為十五日以下。
  
  被拘留的人,由人民法院交公安機關看管。在拘留期間,被拘留人承認并改正錯誤的,人民法院可以決定提前解除拘留。
  
  法工委草案建議將第一百零四條改為第一百一十四條,第一款修改為:“對個人的罰款金額,為人民幣十萬元以下。對單位的罰款金額,為人民幣五萬元以上一百萬元以下。”

  本會贊同法工委草案修改意見。

  第一百零五條、第一百零六條。
  
  第十一章 訴訟費用

  保留第一百零七條。

  本會建議增加一條【律師費等合理費用由敗訴一方當事人負擔】:原告可以請求被告支付律師費等合理費用,被告敗訴的,應當賠償;部分勝訴、部分敗訴的,按敗訴比例賠償。

  理由:明確律師費等合理費用由敗訴一方當事人負擔有助于增加違約、違法當事人的成本,減少惡意訴訟,節約司法成本,提高社會守約、守法意識,有促于建設法制、誠信社會。律師代理費由敗訴方承擔寫入《民事訴訟法》不僅不會導致濫訴,反而可以遏制惡意訴訟的發生。因為敗訴的當事人除了要支付本方律師費用外,還需負擔對方的律師費用,因此,當事人將會在充分地權衡利弊后才會提起訴訟,即使是潛在的被告也更有可能與對方協商、和解以解決爭端。

  第二編 審判程序

  第十二章 第一審普通程序

  第一節 起訴和受理

  第一百零八條 起訴必須符合下列條件:
  (一)原告是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織;
  (二)有明確的被告;
  (三)有具體的訴訟請求和事實、理由;
  (四)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。

  本會建議修改為【取消立案的實質要件】原告人起訴必須符合下列條件:
  (一)原告人具有民事權利能力;
  (二)有明確的被告人;
  (三)有具體的訴訟請求和事實陳述;
  (四)屬于法院受理民事訴訟的范圍和受訴法院管轄。

  理由:解決立案難的根本措施是變實質審查為形式審查。本建議稿將事實與理由改為事實陳述,旨在避免立案法官在立案時進行實質審查。

  保留第一百零九條。

  第一百一十條 起訴狀應當記明下列事項:

  (一)當事人的姓名、性別、年齡、民族、職業、工作單位和住所,法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人的姓名、職務;
  (二)訴訟請求和所根據的事實與理由;
  (三)證據和證據來源,證人姓名和住所。

  法工委草案建議修改為第一百二十條起訴狀應當記明下列事項:

  (一)當事人的姓名、性別、年齡、民族、職業、工作單位、住所、身份號碼、聯系方式,法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人的姓名、職務、聯系方式
  (二)訴訟請求和所根據的事實與理由;
  (三)證據和證據來源,證人姓名和住所。

  本會贊同法工委草案修改意見。

  法工委草案建議增加一條,作為第一百二十一條:當事人起訴到人民法院的民事糾紛,適宜調解的,先行調解。

  本會建議【廢除強制性立案調解,改行自愿訴前調解】:刪除本條。

  理由:由最高法院推行的現行立案調解是一種變相強制調解,在很多情況下違背了調解自愿的基本原則,導致立案難上加難,且與該法第九條的規定自相矛盾。一旦強制調解入法,司法腐敗、司法不公將會更加嚴重。甚至可以說,這是一條葬送中國民事司法制度的條款,其后果不堪設想。我們應當阻止這樣的條文入法。建議刪除并借鑒臺灣地區經驗改行自愿訴前調解。

  第一百一十一條 人民法院對符合本法第一百零八條的起訴,必須受理;對下列起訴,分別情形,予以處理:
  (一)依照行政訴訟法的規定,屬于行政訴訟受案范圍的,告知原告提起行政訴訟;
  (二)依照法律規定,雙方當事人對合同糾紛自愿達成書面仲裁協議向仲裁機構申請仲裁、不得向人民法院起訴的,告知原告向仲裁機構申請仲裁;
  (三)依照法律規定,應當由其他機關處理的爭議,告知原告向有關機關申請解決;
  (四)對不屬于本院管轄的案件,告知原告向有管轄權的人民法院起訴;
  (五)對判決、裁定已經發生法律效力的案件,當事人又起訴的,告知原告按照申訴處理,但人民法院準許撤訴的裁定除外;
  (六)依照法律規定,在一定期限內不得起訴的案件,在不得起訴的期限內起訴的,不予受理;
  (七)判決不準離婚和調解和好的離婚案件,判決、調解維持收養關系的案件,沒有新情況、新理由,原告在六個月內又起訴的,不予受理。

  法工委草案建議將第一百一十一條改為第一百二十三條,修改為:人民法院 對下列起訴,分別情形,予以處理:
  (一)依照行政訴訟法的規定,屬于行政訴訟受案范圍的,告知原告提起行政訴訟;
  (二)依照法律規定,雙方當事人達成書面仲裁協議申請仲裁、不得向人民法院起訴的,告知原告向仲裁機構申請仲裁;
  (三)依照法律規定,應當由其他機關處理的爭議,告知原告向有關機關申請解決;
  (四)對不屬于本院管轄的案件,告知原告向有管轄權的人民法院起訴;
  (五)對判決、裁定、調解書已經發生法律效力的案件,當事人又起訴的,告知原告申請再審,但人民法院準許撤訴的裁定除外;
  (六)依照法律規定,在一定期限內不得起訴的案件,在不得起訴的期限內起訴的,不予受理;
  (七)判決不準離婚和調解和好的離婚案件,判決、調解維持收養關系的案件,沒有新情況、新理由,原告在六個月內又起訴的,不予受理。

  本會贊同法工委草案修改意見。

  第一百一十二條 人民法院收到起訴狀或者口頭起訴,經審查,認為符合起訴條件的,應當在七日內立案,并通知當事人;認為不符合起訴條件的,應當在七日內裁定不予受理;原告對裁定不服的,可以提起上訴。

  法工委草案建議修改為第一百二十二條 人民法院應當保障當事人依照法律規定享有的起訴權利。對符合本法第一百一十八條的起訴,必須受理。符合起訴條件的,應當在七日內立案,并通知當事人;不符合起訴條件的,應當在七日內作出裁定書,不予受理;原告對裁定不服的,可以提起上訴。

  本會贊同法工委草案修改意見。

  第一百一十二條 人民法院收到起訴狀或者口頭起訴,經審查,認為符合起訴條件的,應當在七日內立案,并通知當事人;認為不符合起訴條件的,應當在七日內裁定不予受理;原告對裁定不服的,可以提起上訴。
  
  第二節 審理前的準備

  第一百一十三條 人民法院應當在立案之日起五日內將起訴狀副本發送被告,被告在收到之日起十五日內提出答辯狀。

  被告提出答辯狀的,人民法院應當在收到之日起五日內將答辯狀副本發送原告。被告不提出答辯狀的,不影響人民法院審理。

  本會建議修改為【強制答辯】:被告人應當在收到《應訴通知書》和《民事起訴狀》副本之日起二十日內提交《民事答辯狀》,并按照對方當事人人數提出副本。答辯狀應當記載:

  (一)對原告人主張的訴訟請求作出同意或不同意的明確陳述;如有爭議,應當逐項陳述不同意的理由;
  (二)對原告人陳述的主要事實作出承認或不承認的明確陳述;如有爭議,應當逐項陳述爭議及其理由。

  理由:現行《民事訴訟法》僅僅規定被告在答辯期內“可以”提交書面的答辯狀,而沒有規定被告“必須”提供書面答辯狀。因而答辯在現行立法當中僅僅是被告的一項權利,而不是被告的義務。在實踐中,被告不提交答辯狀往往就是要在開庭審理時進行訴訟突襲,以獲取訴訟優勢。現行規定對于原告是極其不公平的,也影響了訴訟的效率。而強制被告答辯和不答辯則失權是世界多數國家的民事訴訟的規定。在法定期間被告必須對原告的起訴進行積極響應和實質答辯,否則,被告將要承擔對其不利的后果;尤其是在被告不作答辯的情況下,法院可以不經審理直接按照原告的訴訟請求進行判決。

  本會建議增加一條【不答辯失權】:被告人沒有正當理由不在法定期間內提交答辯意見的或者不作實質答辯的,法院可以直按依據原告人的訴訟請求作出裁判。

  被告人對原告人的部分主張或事實陳述不作實質答辯的,除非該部分主張或該部分事實陳述與原告人提供的證據相左或者違背常識和認知規律,法院可以在裁判中直接采信原告人的該部分主張或該部分事實陳述。

  理由:防止被告訴訟突襲,不利于原告,不利于法院順利審理。

  本會建議增加一條【被告人提出當事人資格異議】:被告人在收到《應訴通知書》和《民事起訴狀》副本之后,認為當事人一方或者雙方不適格的,可以在法定答辯期間內向法院提出書面異議并應同時提交相關證據。

  被告人提出書面當事人資格異議的,法院應當中止案件的實體審理,專門審理當事人是否適格的程序問題。

  理由:有利于節省司法成本,保障當事人權利。

  保留第一百一十四條至第一百一十九條。
  
  第三節 開庭審理

  法工委草案建議增加一條,作為第一百三十二條: 人民法院對受理的案件,分別情形,予以處理:
  (一)對當事人沒有爭議,可以適用督促程序的,轉入督促程序;
  (二)對當事人爭議不大的,采取調解等方式及時解決糾紛;
  (三)根據案件性質,確定適用簡易程序或者普通程序;
  (四)需要開庭審理的,要求當事人交換證據,明確爭議焦點。

  保留第一百二十條至第一百二十三條。

  第一百二十四條 法庭調查按照下列順序進行:
  (一)當事人陳述;
  (二)告知證人的權利義務,證人作證,宣讀未到庭的證人證言;
  (三)出示書證、物證和視聽資料;
  (四)宣讀鑒定結論;
  (五)宣讀勘驗筆錄。

  法工委草案建議修改為第一百三十七條 法庭調查按照下列順序進行:
  (一)當事人陳述;
  (二)告知證人的權利義務,證人作證,宣讀未到庭的證人證言;
  (三)出示書證、物證、視聽資料和電子數據;
  (四)宣讀鑒定意見;
  (五)宣讀勘驗筆錄。

  本會建議修改為三條:【法庭調查、舉證質證順序的合理化]:

  第一條 法庭調查程序應當按照如下順序進行:
  (一)當事人陳述;
  (二)當事人舉證與質證;
  (三)合議庭合議,確認證據的可采信;
  (四)合議庭宣布各方證據采信情況。

  當事人不服合議庭證據采信意見的,可以進行申辯。

  第二條 當事人陳述應當按照如下順序進行:
  (一)原告人陳述訴訟請求及事實、理由,必要時可以宣讀起訴狀;
  (二)被告人陳述答辯意見,必要時可以宣讀答辯狀;
  (三)當事人各方對對方進行事實質詢,必要時合議庭可以發問或釋明。

  第三條 當事人舉證與質證應當按照如下順序進行:
  (一)原告人逐一舉證,被告人逐一質證;
  (二)被告人逐一舉證,原告人逐一質證;
  (三)合議庭宣讀法院委托的鑒定機構作出的鑒定結論和法院勘驗筆錄、調查筆錄,當事人進行質證。

  質證過程中經合議庭允許,當事人各方可以辯論。

  理由:法律規定(以法官和證據種類為中心的舉證質證)已經過時,司法實踐中已被司法解釋(以當事人為中心的舉證質證)取代。

  本會建議增加一條 【交叉詢問】在法庭調查過程中,對于證人出庭作證、鑒定人出庭宣讀鑒定結論或勘驗人出庭宣讀勘驗筆錄的,合議庭應當允許當事人各方分別對證人、鑒定人或勘驗人以交互詢問的方式進行質證。

  對當事人申請證人出庭作證或申請鑒定的,應當由提出申請的一方當事人首先進行直接詢問,然后由對方當事人進行反詢問,必要時可以由當事人各方再次進行交互詢問,直至雙方認為沒有必要繼續詢問為止。

  合議庭依職權決定證人出庭作證或進行鑒定、勘驗的,應當由原告人首先進行直接詢問,然后由被告人進行反詢問,必要時可以由當事人各方再次進行交互詢問,直至雙方認為沒有必要繼續詢問為止。
理由:有利于檢驗證人證言的真實性。

  本會建議增加一條【法庭調查中的認證與質證歸納】在法庭調查中,合議庭應當對雙方提供并經質證的證據逐一審查判斷,進行認證。

  在法庭調查結束之后法庭辯論開始之前,合議庭應當對法庭調查結果進行確認,引導當事人在調查確認的事實和證據基礎之上進行法庭辯論。

  理由:有利于有效質證和保障當事人辯論權利。

  保留第一百二十五條、第一百二十六條。

  第一百二十七條 法庭辯論按照下列順序進行:
  (一)原告及其訴訟代理人發言;
  (二)被告及其訴訟代理人答辯;
  (三)第三人及其訴訟代理人發言或者答辯;
  (四)互相辯論。

  法庭辯論終結,由審判長按照原告、被告、第三人的先后順序征詢各方最后意見。

  本會建議修改為【法庭辯論順序的合理化】:法庭辯論程序應當按照如下順序進行:
  (1)宣布法庭辯論規則;
  (2)原告人及其訴訟代理人發言;
  (3)被告人及其訴訟代理人發言;
  (4)合議庭合議并征求當事人意見,明確辯論焦點;
  (5)原被告人雙方互相辯論。

  法庭辯論結束后,合議庭應當合議,進行辯論總結。

  理由:與時俱進,與現行司法解釋一致。

  本會建議增加一條【辯論權的保障】當事人進行法庭辯論時,除非重復已經辯論過的內容或與本案無關的內容,合議庭不得制止。

  當事人一方不得打斷對方當事人的發言,必要時可向合議庭舉手示意申請發言。

  法庭辯論時,合議庭不得對案件性質、是非責任發表意見,不得與當事人辯論。

  法院裁判應當完整表述當事人各方口頭和書面的辯論意見,并對是否采納當事人意見及其理由進行說明,否則當事人可以上訴。

  理由:有利于保障當事人辯論權利,防止司法恣意。

  本會建議增加一條【法庭辯論的證據基礎】

  當事人應當運用經法院庭前證據交換程序或法庭調查程序組織質證,并經法庭確認真實性、合法性、關聯性的證據進行法庭辯論。

  法院應當在裁判文書中闡明證據是否采納的理由。

  理由:有利于有效辯論和保障當事人辯論權利。

  保留第一百二十八條至第一百四十一條。

  法工委草案建議增加一條,作為第一百五十五條 公眾可以查閱發生法律效力的判決書、裁定書,但涉及國家秘密、商業秘密和個人隱私的內容除外。

  本會贊同法工委草案修改意見。

  第十三章 簡易程序
  
  保留第一百四十二條、第一百四十四條。

  法工委草案建議修改為第一百五十八條 基層人民法院和它派出的法庭審理簡單的民事案件,可以用簡便方式傳喚當事人和證人、送達文書、審理案件,但應當保障當事人陳述意見的權利。

  法工委草案建議增加一條,作為第一百六十一條 基層人民法院和它派出的法庭審理標的額人民幣五千元以下的民事案件,實行一審終審。

  本會贊同法工委草案修改意見。

  保留第一百四十五條至第一百四十七條。

  第一百四十八條 上訴應當遞交上訴狀。上訴狀的內容,應當包括當事人的姓名,法人的名稱及其法定代表人的姓名或者其他組織的名稱及其主要負責人的姓名;原審人民法院名稱、案件的編號和案由;上訴的請求和理由。

  法工委草案建議修改為第一百六十三條 上訴應當遞交上訴狀。上訴狀的內容應當包括:
  (一)當事人的姓名、性別、年齡、民族、職業、工作單位、住所、身份號碼、聯系方式,法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人的姓名、職務、聯系方式;
  (二)原審人民法院名稱、案件的編號和案由;
  (三)上訴的請求和理由。

  本會贊同法工委草案修改意見。

  保留第一百四十九條至第一百五十一條。

  第一百五十二條 第二審人民法院對上訴案件,應當組成合議庭,開庭審理。經過閱卷和調查,詢問當事人,在事實核對清楚后,合議庭認為不需要開庭審理的,也可以徑行判決、裁定。

  第二審人民法院審理上訴案件,可以在本院進行,也可以到案件發生地或者原審人民法院所在地進行。

  本會建議[廢除變相書面審理]:刪除“經過閱卷和調查,詢問當事人,在事實核對清楚后,合議庭認為不需要開庭審理的,也可以徑行判決、裁定”。

  理由:《民事訴訟法》第一百五十二條規定了二審可以閱卷詢問式審理(徑行判決),法律和司法政策關于審理方式的這種含糊規定導致變相書面審理的普遍存在,審判過程出現程序展開不充分,實踐中絕大多數案件均以所謂“談話”方式進行,可改可不改的堅決不改;絕大多數案件維持原判,很少改判或被發回重審,哪怕一審裁判存在嚴重問題。在審理方式上,第二審法院擁有無須開庭而徑行判決的權力,也往往導致第二審程序不過走走過場而已,很難實現第二審程序糾錯和監督的功能,導致所謂的兩審終審制蛻變為事實上的一審終審制。

  第一百五十三條 第二審人民法院對上訴案件,經過審理,按照下列情形,分別處理:
  (一)原判決認定事實清楚,適用法律正確的,判決駁回上訴,維持原判決;
  (二)原判決適用法律錯誤的,依法改判;
  (三)原判決認定事實錯誤,或者原判決認定事實不清,證據不足,裁定撤銷原判決,發回原審人民法院重審,或者查清事實后改判;
  (四)原判決違反法定程序,可能影響案件正確判決的,裁定撤銷原判決,發回原審人民法院重審。

  當事人對重審案件的判決、裁定,可以上訴。

  法工委草案建議修改為第一百六十八條 第二審人民法院對上訴案件,經過審理,按照下列情形,分別處理:
  (一)原判決認定事實清楚,適用法律正確的,判決駁回上訴,維持原判決;
  (二)原判決認定事實錯誤或者適用法律錯誤的,依法改判;
  (三)原判決認定基本事實不清的,裁定撤銷原判決,發回原審人民法院重審,或者查清事實后改判;
  (四)原判決遺漏當事人或者違法缺席判決等嚴重違反法定程序的,裁定撤銷原判決,發回原審人民法院重審。

  原審人民法院對發回重審的案件作出判決后,當事人提起上訴的,第二審人民法院應當依法作出判決。

  本會贊同法工委草案修改意見。

  保留第一百五十四條至第一百五十九條。

  第十五章 特別程序

  第一節 一般規定
  
  第一百六十條 人民法院審理選民資格案件、宣告失蹤或者宣告死亡案件、認定公民無民事行為能力或者限制民事行為能力案件和認定財產無主案件,適用本章規定。本章沒有規定的,適用本法和其他法律的有關規定。

  法工委草案建議修改為第一百七十五條 人民法院審理選民資格案件、宣告失蹤或者宣告死亡案件、認定公民無民事行為能力或者限制民事行為能力案件、認定財產無主案件、確認調解協議案件和實現擔保物權案件,適用本章規定。本章沒有規定的,適用本法和其他法律的有關規定。

  本會贊同法工委草案修改意見。

  第一百六十一條至第一百六十三條。
  
  第二節 選民資格案件

  第一百六十四條、第一百六十五條。
  
  第三節 宣告失蹤、宣告死亡案件

  第一百六十六條至第一百六十八條。

  第一百六十九條 被宣告失蹤、宣告死亡的公民重新出現,經本人或者利害關系人申請,人民法院應當作出新判決,撤銷原判決。

  第四節 認定公民無民事行為能力、限制民事行為能力案件

  第一百七十條至第一百七十二條。

  第一百七十三條 人民法院根據被認定為無民事行為能力人、限制民事行為能力人或者他的監護人的申請,證實該公民無民事行為能力或者限制民事行為能力的原因已經消除的,應當作出新判決,撤銷原判決。
  
  第五節 認定財產無主案件

  第一百七十四條至第一百七十六條。

  法工委草案建議增加一節:第六節 確認調解協議案件

  第一百九十二條 申請司法確認調解協議,由雙方當事人依照人民調解法等法律,自調解協議生效之日起三十日內,共同向調解組織所在地基層人民法院提出。

  本會建議:將“共同向調解組織所在地基層人民法院提出”修改為“任何一方均可向調解組織所在地基層人民法院提出”。

  理由:申請司法確認調解協議往往出于一方當事人的意愿,實踐中“共同”申請確認的可能性不大。

  第一百九十三條 人民法院受理申請后,經審查,符合法律規定的,裁定調解協議有效,一方當事人拒絕履行或者未全部履行的,對方當事人可以向人民法院申請執行;不符合法律規定的,裁定駁回申請,當事人可以通過調解方式變更原調解協議或者達成新的調解協議,也可以向人民法院提起訴訟。
本會贊同法工委草案修改意見。

  法工委草案建議增加一節:第七節 實現擔保物權案件

  第一百九十四條 申請實現擔保物權,由擔保權人依照物權法等法律,向擔保財產所在地基層人民法院提出。

  第一百九十五條 人民法院受理申請后,經審查,符合法律規定的,裁定拍賣、變賣擔保財產,一方當事人拒絕履行或者未全部履行的,對方當事人可以向人民法院申請執行;不符合法律規定的,裁定駁回申請,當事人可以向人民法院提起訴訟。

  本會贊同法工委草案修改意見。

  第十六章 審判監督程序
  
  第一百七十七條。

  第一百七十八條 當事人對已經發生法律效力的判決、裁定,認為有錯誤的,可以向上一級人民法院申請再審,但不停止判決、裁定的執行。

  法工委草案建議修改為第一百九十七條 當事人對已經發生法律效力的判決、裁定,認為有錯誤的,可以向上一級人民法院申請再審;發生在公民之間的案件,也可以向原審人民法院申請再審。當事人申請再審的,不停止判決、裁定的執行。
  
  本會贊同法工委草案修改意見。

  第一百七十九條 當事人的申請符合下列情形之一的,人民法院應當再審:
  (一)有新的證據,足以推翻原判決、裁定的;
  (二)原判決、裁定認定的基本事實缺乏證據證明的;
  (三)原判決、裁定認定事實的主要證據是偽造的;
  (四)原判決、裁定認定事實的主要證據未經質證的;
  (五)對審理案件需要的證據,當事人因客觀原因不能自行收集,書面申請人民法院調查收集,人民法院未調查收集的;
  (六)原判決、裁定適用法律確有錯誤的;
  (七)違反法律規定,管轄錯誤的;
  (八)審判組織的組成不合法或者依法應當回避的審判人員沒有回避的;
  (九)無訴訟行為能力人未經法定代理人代為訴訟或者應當參加訴訟的當事人,因不能歸責于本人或者其訴訟代理人的事由,未參加訴訟的;
  (十)違反法律規定,剝奪當事人辯論權利的;
  (十一)未經傳票傳喚,缺席判決的;
  (十二)原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請求的;
  (十三)據以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更的。
  
  對違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形,或者審判人員在審理該案件時有貪污受賄,徇私舞弊,枉法裁判行為的,人民法院應當再審。

  法工委草案建議修改為第一百九十八條 當事人的申請符合下列情形之一的,人民法院應當再審:
  (一)有新的證據,足以推翻原判決、裁定的;
  (二)原判決、裁定認定的基本事實缺乏證據證明的;
  (三)原判決、裁定認定事實的主要證據是偽造的;
  (四)原判決、裁定認定事實的主要證據未經質證的;
  (五)對審理案件需要的主要證據,當事人因客觀原因不能自行收集,書面申請人民法院調查收集,人民法院未調查收集的;
  (六)原判決、裁定適用法律確有錯誤的;
  (七)審判組織的組成不合法或者依法應當回避的審判人員沒有回避的;
  (八)無訴訟行為能力人未經法定代理人代為訴訟或者應當參加訴訟的當事人,因不能歸責于本人或者其訴訟代理人的事由,未參加訴訟的;
  (九)違反法律規定,剝奪當事人辯論權利的;
  (十)未經傳票傳喚,缺席判決的;
  (十一)原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請求的;
  (十二)據以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更的;
  (十三)審判人員審理該案件時有貪污受賄,徇私舞弊,枉法裁判行為的。

  本會贊同法工委草案修改意見。

  第一百八十條。

  第一百八十一條 人民法院應當自收到再審申請書之日起三個月內審查,符合本法第一百七十九條規定情形之一的,裁定再審;不符合本法第一百七十九條規定的,裁定駁回申請。有特殊情況需要延長的,由本院院長批準。
  
  因當事人申請裁定再審的案件由中級人民法院以上的人民法院審理。最高人民法院、高級人民法院裁定再審的案件,由本院再審或者交其他人民法院再審,也可以交原審人民法院再審。

  法工委草案建議修改為第二百零二條 人民法院應當自收到再審申請書之日起三個月內審查,符合本法規定的,裁定再審;不符合本法規定的,裁定駁回申請。有特殊情況需要延長的,由本院院長批準。

  因當事人申請裁定再審的案件由中級人民法院以上的人民法院審理。最高人民法院、高級人民法院裁定再審的案件,由本院再審或者交其他人民法院再審,也可以交原審人民法院再審。
  
  本會贊同法工委草案修改意見。

  第一百八十二條 當事人對已經發生法律效力的調解書,提出證據證明調解違反自愿原則或者調解協議的內容違反法律的,可以申請再審。經人民法院審查屬實的,應當再審。

  法工委草案建議修改為第一百九十九條 當事人對已經發生法律效力的調解書,提出證據證明調解違反自愿原則或者調解協議的內容違反法律的,可以申請再審。經人民法院審查屬實的,應當再審。
  
  本會贊同法工委草案修改意見。

  第一百八十三條 當事人對已經發生法律效力的解除婚姻關系的判決,不得申請再審。

  法工委草案建議修改為第二百條 當事人對已經發生法律效力的解除婚姻關系的判決、調解書,不得申請再審。

  本會贊同法工委草案修改意見。

  第一百八十四條。

  第一百八十五條 按照審判監督程序決定再審的案件,裁定中止原判決的執行。裁定由院長署名,加蓋人民法院印章。

  法工委草案建議修改為第二百零四條 按照審判監督程序決定再審的案件,裁定中止原判決、調解書的執行。

  本會贊同法工委草案修改意見。

  第一百八十六條。

  第一百八十七條 最高人民檢察院對各級人民法院已經發生法律效力的判決、裁定,上級人民檢察院對下級人民法院已經發生法律效力的判決、裁定,發現有本法第一百七十九條規定情形之一的,應當提出抗訴。
  
  地方各級人民檢察院對同級人民法院已經發生法律效力的判決、裁定,發現有本法第一百七十九條規定情形之一的,應當提請上級人民檢察院向同級人民法院提出抗訴。

  法工委草案建議修改為第二百零六條 最高人民檢察院對各級人民法院已經發生法律效力的判決、裁定,上級人民檢察院對下級人民法院已經發生法律效力的判決、裁定,發現有本法第一百九十八條規定情形之一的,或者發現調解書損害社會公共利益的,應當提出抗訴。

  “地方各級人民檢察院對同級人民法院已經發生法律效力的判決、裁定,發現有本法第一百九十八條規定情形之一的,或者發現調解書損害社會公共利益的,可以向同級人民法院提出再審檢察建議,也可以提請上級人民檢察院向同級人民法院提出抗訴。

  本會贊同法工委草案修改意見。

  法工委草案建議增加二條,作為第二百零七條、第二百零八條:

  第二百零七條 有下列情形之一的,當事人可以向人民檢察院申請再審檢察建議或者抗訴:
  (一)人民法院駁回再審申請的;
  (二)人民法院逾期未對再審申請作出裁定的;
  (三)再審判決、裁定有明顯錯誤的。

  經人民檢察院提出再審檢察建議或者抗訴,人民法院再審的,當事人不得再向人民檢察院申請再審檢察建議或者抗訴。

  第二百零八條 人民檢察院因提出再審檢察建議或者抗訴的需要,可以查閱人民法院的訴訟卷宗,并可以向當事人或者案外人調查核實有關情況。
  
  本會贊同法工委草案修改意見。

  第一百八十八條 人民檢察院提出抗訴的案件,接受抗訴的人民法院應當自收到抗訴書之日起三十日內作出再審的裁定;有本法第一百七十九條第一款第(一)項至第(五)項規定情形之一的,可以交下一級人民法院再審。

  法工委草案建議修改為第二百零九條 人民檢察院提出抗訴的案件,接受抗訴的人民法院應當自收到抗訴書之日起三十日內作出再審的裁定;有本法第一百九十八條第(一)項至第(五)項規定情形之一的,可以交下一級人民法院再審,但原審人民法院再審的除外。
  
  本會贊同法工委草案修改意見。

  第一百八十九條 人民檢察院決定對人民法院的判決、裁定提出抗訴的,應當制作抗訴書。

  修改為第二百一十條 人民檢察院決定對人民法院的判決、裁定、調解書提出抗訴的,應當制作抗訴書。

  本會贊同法工委草案修改意見。

  第一百九十條。

  第十七章 督促程序

  第一百九十一條至第一百九十三條。

  第一百九十四條 人民法院收到債務人提出的書面異議后,應當裁定終結督促程序,支付令自行失效,債權人可以起訴。

  法工委草案建議修改為第二百一十五條 人民法院收到債務人提出的書面異議后,經審查,異議成立的,應當裁定終結督促程序,支付令自行失效。

  支付令失效的,轉入訴訟程序,但申請支付令的一方當事人不同意提起訴訟的除外。

  本會贊同法工委草案修改意見。

  第十八章 公示催告程序

  第一百九十五條至第二百條。

  第三編 執行程序

  第十九章 一般規定

  第二百零一條至第二百零七條。

  法工委草案建議增加一條,作為第二百二十八條 申請執行人因受欺詐、脅迫與被執行人達成和解協議,或者當事人不履行和解協議的,人民法院可以根據當事人的申請,恢復對原生效法律文書的執行。

  本會贊同法工委草案修改意見。

  第二百零八條至第二百一十五條。

  第二百一十三條 對依法設立的仲裁機構的裁決,一方當事人不履行的,對方當事人可以向有管轄權的人民法院申請執行。受申請的人民法院應當執行。

  被申請人提出證據證明仲裁裁決有下列情形之一的,經人民法院組成合議庭審查核實,裁定不予執行:
  (一)當事人在合同中沒有訂有仲裁條款或者事后沒有達成書面仲裁協議的;
  (二)裁決的事項不屬于仲裁協議的范圍或者仲裁機構無權仲裁的;
  (三)仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的;
  (四)認定事實的主要證據不足的;
  (五)適用法律確有錯誤的;
  (六)仲裁員在仲裁該案時有貪污受賄,徇私舞弊,枉法裁決行為的。

  人民法院認定執行該裁決違背社會公共利益的,裁定不予執行。

  裁定書應當送達雙方當事人和仲裁機構。

  仲裁裁決被人民法院裁定不予執行的,當事人可以根據雙方達成的書面仲裁協議重新申請仲裁,也可以向人民法院起訴。

  本會建議【申請撤銷仲裁裁決被駁回的禁止另行申請不予執行】:增加一款,仲裁裁決被人民法院裁定不予撤銷的,申請人不得另行申請不予執行。

  理由:在仲裁實踐中,經常遇到的立法矛盾是仲裁法第58條的規定與民訴法第213條的規定條件不一致,在仲裁裁決后經常出現當事人既申請撤銷裁決,又申請不予執行,而受理的法院又不是同一個,因此立生了很多司法混亂。在執行這兩條規定時,又出現涉外仲裁與國內仲裁的申請和審理標準不一,引起了相應的矛盾。有的當事人又對法院作出的不予執行或予以撤銷裁決的裁定,認為不正確而提出上訴或申訴。

  第二百一十六條 執行員接到申請執行書或者移交執行書,應當向被執行人發出執行通知,責令其在指定的期間履行,逾期不履行的,強制執行。
  
  被執行人不履行法律文書確定的義務,并有可能隱匿、轉移財產的,執行員可以立即采取強制執行措施。

  法工委草案建議修改為第二百三十七條 執行員接到申請執行書或者移交執行書,應當向被執行人發出執行通知,并可以立即采取強制執行措施。

  本會贊同法工委草案修改意見。

  第二十一章 執行措施
  
  第二百一十七條。

  第二百一十八條 被執行人未按執行通知履行法律文書確定的義務,人民法院有權向銀行、信用合作社和其他有儲蓄業務的單位查詢被執行人的存款情況,有權凍結、劃撥被執行人的存款,但查詢、凍結、劃撥存款不得超出被執行人應當履行義務的范圍。
  
  人民法院決定凍結、劃撥存款,應當作出裁定,并發出協助執行通知書,銀行、信用合作社和其他有儲蓄業務的單位必須辦理。

  法工委草案建議修改為第二百三十九條 被執行人未按執行通知履行法律文書確定的義務,人民法院有權向有關單位查詢被執行人的存款、債券、股票、基金份額等財產情況。人民法院有權根據不同情形扣押、凍結、劃撥、變價被執行人的財產。人民法院查詢、扣押、凍結、劃撥、變價的財產不得超出被執行人應當履行義務的范圍。

  人民法院決定扣押、凍結、劃撥、變價財產,應當作出裁定,并發出協助執行通知書,有關單位必須辦理。

  本會贊同法工委草案修改意見。

  第二百一十九條至第二百二十二條。

  第二百二十三條 財產被查封、扣押后,執行員應當責令被執行人在指定期間履行法律文書確定的義務。被執行人逾期不履行的,人民法院可以按照規定交有關單位拍賣或者變賣被查封、扣押的財產。國家禁止自由買賣的物品,交有關單位按照國家規定的價格收購。

  法工委草案建議修改為第二百四十四條 財產被查封、扣押后,執行員應當責令被執行人在指定期間履行法律文書確定的義務。被執行人逾期不履行的,人民法院應當拍賣被查封、扣押的財產;不適于拍賣或者當事人雙方同意不進行拍賣的,人民法院可以委托有關單位變賣或者自行變賣。國家禁止自由買賣的物品,交有關單位按照國家規定的價格收購。

  本會贊同法工委草案修改意見。

  第二百二十四條至第二百三十一條。

  第二十二章 執行中止和終結
  
  第二百三十二條至第二百三十四條。

  第四編 涉外民事訴訟程序的特別規定

  第二十三章 一般原則
    
  第二百三十五條至第二百四十條。

  第二十四章 管  轄
  
  第二百四十一條。

  第二百四十二條 涉外合同或者涉外財產權益糾紛的當事人,可以用書面協議選擇與爭議有實際聯系的地點的法院管轄。選擇中華人民共和國人民法院管轄的,不得違反本法關于級別管轄和專屬管轄的規定。

  法工委草案建議刪去第二百四十二條

  本會贊同法工委草案修改意見。

  第二百四十三條 涉外民事訴訟的被告對人民法院管轄不提出異議,并應訴答辯的,視為承認該人民法院為有管轄權的法院。

  法工委草案建議刪去第二百四十三條。

  本會贊同法工委草案修改意見。

  第二百四十四條。

  第二十五章 送達、期間

  第二百四十五條 人民法院對在中華人民共和國領域內沒有住所的當事人送達訴訟文書,可以采用下列方式:
  (一)依照受送達人所在國與中華人民共和國締結或者共同參加的國際條約中規定的方式送達;
  (二)通過外交途徑送達;
  (三)對具有中華人民共和國國籍的受送達人,可以委托中華人民共和國駐受送達人所在國的使領館代為送達;
  (四)向受送達人委托的有權代其接受送達的訴訟代理人送達;
  (五)向受送達人在中華人民共和國領域內設立的代表機構或者有權接受送達的分支機構、業務代辦人送達;
  (六)受送達人所在國的法律允許郵寄送達的,可以郵寄送達,自郵寄之日起滿六個月,送達回證沒有退回,但根據各種情況足以認定已經送達的,期間屆滿之日視為送達;
  (七)不能用上述方式送達的,公告送達,自公告之日起滿六個月,即視為送達。

  法工委草案建議修改為第二百六十四條 人民法院對在中華人民共和國領域內沒有住所的當事人送達訴訟文書,可以采用下列方式:
  (一)依照受送達人所在國與中華人民共和國締結或者共同參加的國際條約中規定的方式送達;
  (二)通過外交途徑送達;
  (三)對具有中華人民共和國國籍的受送達人,可以委托中華人民共和國駐受送達人所在國的使領館代為送達;
  (四)向受送達人委托的訴訟代理人送達;
  (五)向受送達人在中華人民共和國領域內設立的代表機構或者有權接受送達的分支機構、業務代辦人送達;
  (六)受送達人所在國的法律允許郵寄送達的,可以郵寄送達,自郵寄之日起滿三個月,送達回證沒有退回,但根據各種情況足以認定已經送達的,期間屆滿之日視為送達;
  (七)采用傳真、電子郵件等能夠確認受送達人收悉的方式送達;
  (八)不能用上述方式送達的,公告送達,自公告之日起滿六個月,即視為送達。

  本會贊同法工委草案修改意見。

  第二百四十六條至第二百四十八條。

  第二十六章 財產保全
  
  法工委草案建議刪去第二十六章 財產保全

  本會贊同法工委草案修改意見。

  第二十七章 仲  裁
  
  保留第二百五十五條至第二百六十七條。

日期:2011-11-30 16:06:20 | 關閉 |  分享到:

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